一人有限责任公司，市场经济的应然选择

广东合邦律师事务所　刘安全


[内容摘要]：一人有限责任公司，在世界各国（地区）的立法中大都经历了从否定到有条件肯定的过程。当前，世界各国纷纷修改公司法，对一人有限责任公司的设立和存续给予承认。我国公司法的修改与完善，也处于非常关?时期。本文力求通过对一人有限责任公司的性质、特征、历史沿革、各国立法态度、我国立法现状及其原因、社会发展趋势等方面进行综合分析，主张在立法上对一人有限责任公司予以肯定性评价；同时对该项制度作出了初步的设想。

[关键词]：公司，一人公司，唯一股东，有限责任
［引言］
顺应中国社会主义市场经济的发展与要求，1993年12月29日中国颁布了建国以来的首部《公司法》，基本建立和形成了系统、完整的公司法的理论和原理，在公司立法上取得了零的突破，其后又制定了一系列的法律法规，基本上形成了较为完备的公司法体系。十多年来，公司法的实践表明，其对我国恢复建立商事公司制度，推进国有企业的公司化改革，保护股东和债权人的合法权益起了很重要的作用。同时，由于当时立法环境和条件的限制，公司法理论研究和论证的不足，公司法理论和法律制度不适应实践需要和落后于实践的问题日益突出，修订和改革的必要性和急迫性显而易见。
在公司法的修改过程中，既需要对过去计划经济理论模式下立法思想的扬弃，也要对世界经济一体化中各国立法经验的吸收，是一项庞大的系统工程。由于篇幅限制，本文仅就公司法的市场经济主体修改与完善问题，特别是对一人有限责任问题予以论述，以期通过对该项制度进行深入的剖析，在学理上对一人有限责任公司予以肯定性评价。
一、 一人有限责任公司的由来
以判例形式首先确认实质上一人公司的，是1897年英国衡平法院对萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司一案（Solomon v. Solomon &Co. Ltd）的判决[1] 。萨洛蒙是一个多年从事皮靴业务的商人。在1892年，他把自己拥有的靴店卖给了由他本人组建的公司，转让的价格为39000英镑。此后，公司发行了每股1英镑的股份20007股，他的妻子和五个子女各拥有1股，萨洛蒙本人拥有20001股（这主要是为了达到当时法律规定的最低股东人数—7人）。公司还以其所有资产作担保向萨洛蒙发行了10000英镑的债券，其余差额用现金支付。公司不久陷入困境，一年后公司进行清算。若公司清偿了萨洛蒙的有担保的债权，其他的无担保的债权人就将一无所获。无担保的债权人认为，萨洛蒙和其公司实际上是同一人，公司不能欠他的债，因为自己不能欠自己的债，公司的财产应该用来偿还其他债权人的债。初审法院和上诉法院都认为，萨洛蒙公司只不过是萨洛蒙的化身、代理人，公司的钱就是萨洛蒙的钱，萨洛蒙没有理由还钱给自己，从而判决萨洛蒙应清偿无担保债权人的债务。但是，上议院推翻了初审法院和上诉法院的判决。英国上议院认为，萨洛蒙公司是合法有效成立的，因为法律仅要求有七个成员并且每人至少持有一股作为公司成立的条件，而对于这些股东是否独立、是否参与管理则没有作出明文规定。因此，从法律角度讲，该公司一经正式注册，就成为一个区别于萨洛蒙的法律上的人，拥有自己独立的权利和义务，以其独立的财产承担责任。本案中，萨洛蒙既是公司的唯一股东，也是公司的享有担保债权的债权人，具有双重身份。因此，他有权获得优先清偿。最后，法院判决萨洛蒙获得公司清算后的全部财产。
当然，本案的判决并不意味着公司的设立人可以欺骗公司或公司的债权人。但上议院认为在这个案子中，萨洛蒙并没有任何欺诈行为：因为没有任何证据证明，萨洛蒙曾经私分公司利润，也没有转移、隐匿任何公司的财产以逃避公司的债务。在本案中，萨洛蒙本人也是一个受害者，不应该让其承担双重损失。
从萨洛蒙诉萨洛蒙有限责任公司案所确立的规则来看，公司与其股东(成员)在人格上完全分离是不容置疑的。此项规则的确立，充分体现了法技术的绝妙之处，即“法人格本身乃是为了使法律关系单纯化而由法律所认许的一项法技术”[2]，由此促进了立法技术的显著提升。
二、一人有限责任公司存在的内在原因：
一人有限责任公司的产生，与市场经济的发展有着紧密的联系。当经济发展到一定阶段，市场竞争形式的多样性，必然要求市场主体的多样性。从某种意义上讲，一人有限责任公司的产生是市场经济生产资源的充分配置的结果，其产生的内在原因主要体现以下几方面：
(一)　一人有限责任是个体投资者投资行为的客观需求。
有限责任制度是公司制度存在的基石之一。在有限责任制度下，投资者仅须以其投资额为限对外承担有限责任，这极大地刺激了投资者的积极性，为经济发展打下了良好的制度基础。然而，投资者的投资行为并不会局限于某类的公司或企业，在利润的导向下，投资者可能将资金投向任何可能产生效益的公司或企业，并不断地追求利益的最大化。与此同时，市场经济下的国家也希望通过政策导向将资金进行合理的配制。由于投资与风险同在，因此在鼓励投资时，如何规避风险，是各国法律必须解决的问题。众所周知，对股份公司和有限公司进行投资承担有限责任，是世界各国现代法律通行的做法。但个人投资兴办其他类型的企业是否承担有限责任呢，世界各国做法不一，这成为20世纪以来困扰公司立法和公司实务的一大难题。
随着现代市场经济和高科技的发展，人类从事经济活动的独立性越来越强，投资者单独的经济行为越来越多，风险也越来越大。作为投资者，在追求经济效率最大化的同时，个体投资者必然需要最大限度地规避经营风险。当公司法不承认一人有限责任公司的合法性时，单一投资者就可能通过挂名、挂靠、虚拟投资者的方式设立实质意义上的一人公司以规避法律。可见，投资者对有限责任的偏好及投资行为的风险规避是产生一人有限责任公司的内在原因。
(二)　传统公司内部分权制衡机制的弱化，使个体投资者设立一人公司承担有限责任成为可能。
传统公司内部机构设置一般由股东会、董事会、监事会组成，股东会为公司最高决策机关，董事会为公司股东会产生，代表公司股东行使所有者权利，选聘公司经理层负责公司的经营，监事会为公司监督机构。其内部机构的设置是建立在复数股东的基础之上的，目的是为了建立所有权与经营权相分离的经营机制，使公司在一种相对独立的环境中运行，不受个体的股东(投资者)的影响与约束，从而让公司各股东处于一种相对公平的地位，使公司运行真正体现资本的意思表示。
然而，在公司的实际运作中，特别是股东人数较少时，股东或者大股东，通常就是董事或执行董事，其直接选聘自己为公司经理(总经理)，直接负责企业运作，从而使法定的股东会并无实际存在意义，监事会更是如同虚设。股东人数众多的大公司中，绝大多数小股东对公司的经营状况漠不关心，股东大会也流于形式，沦为大股东操纵公司的合法工具。股东会在传统公司实际运行中的作用失效，使得传统公司的“所有者与经营者相分离”的经营模式形式化，虚拟化，从而使传统公司建立在复数股东基础上的权利义务制衡机制趋于弱化。
既然如此，公司是否建立在复数股东基础之上就无关紧要了，因而个体投资者单独设立一人有限责任公司与复数股东组成的公司并无本质上的区别，这种发展的趋势，使得体投资者单独设立一人有限责任公司以其出资对外承担有限责任便成为了可能。
(三)、巨额的民间资本的涌现，高新科学技术的发展，为个体投资者设立一人有限责任公司奠定了物质基础。
在公司运作过程中，世界各国对单一股东的国有有限责任公司从未禁止。我国公司法就明确规定国有独资企业以国家出资额为限其对外承担有限责任。只不过，对民间资本投资设立的一个公司是否承担有限责任，各国做法不一。当初，否定一人有限责任公司的主要原因之一在于一人公司不足以提供公司发展动力和承担公司运作的经营风险。但是，随着现代经济的发展，长期的公司化运作造就了许多资本实力雄厚的企业家或资本家，他们有雄厚的实力可以举办任何规模的公司，此外，随着高新技术的发展，许多公司所依赖的不再是资本的多寡及规模的大小，而是高新尖端的技术和对投资机会的把握能力，因此，一个有限责任公司在现代经济中大有作为，个体的投资者不再需要为了分散投资风险而增加股东，组建传统意义上的有限责任公司。
三、一人有限责任公司对传统公司法人制度的冲击与挑战
按传统公司法人理论，法人是相对于自然人而言的一类民事权利主体，是指按照法定程序设立，有一定的组织机构和独立支配的财产，并能以自己的名义享有民事权利承担民事义务的社会组织。由此可见：社团性和独立人格性，是传统的公司法人的本质所在。而一人有限责任公司的出现，恰好对传统公司法人理论中上述本质特质产生了巨大的冲击和挑战，具体体现在以下几方面：
(一)、对社团性的挑战。
传统意义上的公司法强调公司的社团性，多个股东投资主体的并存使公司的产权多元化，在内部治理结构上也采取了“股东会——董事——监事会”三会并存的形态，有着鲜明的社团性的特点。然而，一人公司的产权单一，股东大会没有存在的基础，并且其内部股东和董事常常两位一体，甚至受聘为公司经理层，治理结构非常简单灵活。因此，从某种意义上看，一人公司的治理结构将否定传统公司“三会并存”的治理结构，对其社团性形成一种巨大的挑战。
(二)对独立人格的挑战。
公司股东以其出资对外承担有限责任，是公司法人有限责任的核心内容。在实际生活中，公司的股东为复数，但实质上公司的股份为一人所控制（真正股东）的情况广泛存在：如：如夫妻合股、兄弟合股，及一股独大等情况实质上公司的控制权均控制在一个股东手中，其他股东只有象征性意义。此种情况下，一人有限责任公司与传统的公司法人并无本质区别。既然实质生活中广泛存在，并且无规避法律的嫌疑，对于立法者来说，与其让它游离与法律之外，还不如将之纳于法律的规范之中。因此，法律肯定一人公司存在有一定的现实意义，是顺应经济发展的一种表现。
四、 世界各国（地区）关于一人有限责任公司的规定
从各国的公司立法史来考察，一人有限责任公司经历了从否定到肯定的变革过程，传统的公司立法并不承认一人有限公司（包括一人股份有限公司和一人有限责任公司），现代各国立法逐渐趋向于有条件地肯定一人有限责任公司的合法地位，下面简述有关国家的立法规定：
（一）.列支敦士登 列支敦士登于1925年11月5日制定并于1926年1月20日实施的《自然人和公司法》首开一人公司立法的先河。［3］依该法规定，股份有限公司、发起人公司和有限责任公司都可由一人设立，并可以一个股东维持公司的存续。如果公司中有若干名董事，并且这些董事都必须由公司的股东担任，即使在这种情况下，股东的人数降至一人，亦不会导致公司的自动解散。并且，公司的单一股东对公司的债务不承担个人责任。就此而言，一人公司是完全有效的。
（二）德国 1980年7月4日修改后的《有限责任公司法》第一条规定：“有限责任公司，可按本法规定，为任何目的，由一人或数人设立。”从而使一人组建有限责任公司成为可能。而一人股份有限公司也经历了类似过程。德国1884年颁布的《股份法》规定，设立股份有限公司，股东至少须要5人，禁止设立一人股份有限公司，直至1988年才开始承认设立后的一人股份有限公司，此后的1994年，认可了由唯一股东设立的股份公司。
（三）.法国 1985年7月11日，法国颁布一人公司的修改法案，明确规定可设立一人公司并承认一人公司的存续。但是法国尚未有一人设立股份公司的法律依据。
(四).英国 1897年萨洛蒙诉萨洛蒙有限公司案（Solomon v. Solomon &Co. Ltd），一直被公认为英国历史上承认实质意义之一人公司的典型案例。
(五)　美国 早在19世纪末，美国法院已有判例承认了一人公司这种形式。1936年，爱阿华州开始允许设立一人公司。1962年《美国标准公司法》只要求有一人在公司章程上署名即可设立公司的修订，美国各州陆续采纳，到20世纪60年代末已有27个州的公司法承认了一人公司的设立。[4]
　（六）我国澳门特别行政区 我国澳门地区的公司法规范也明确规定了一人有限公司的合法地位，“任何自然人得以其构成单一股的资本设立一有限公司，且在公司设立时为唯一权利人”。这是澳门公司法规范追随大陆法系国家公司立法对一人公司的积极态度而作出的反映。 [5]
五、一人有限责任公司在中国
(一)、现有公司法关于一人公司的立法规定
1993年12月29日颁布的公司法把国有独资公司和普通有限责任公司加以区分，视“两个以上股东”为普通有限责任公司设立的法定条件之一。我国公司法第20条规定，有限责任公司由2个以上50个以下股东共同出资设立。国家授权投资的机构或者国家授权的部门可以单独投资设立国有独资的有限责任公司［6］；第18条规定，外商投资的有限责任公司适用本法，有关中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业的法律另有规定的，适用其规定［7］。这表明，法律允许设立一人性质的国有独资公司和外商独资公司；而禁止其他有限责任公司由一人设立。
公司法第75条规定，设立股份有限公司，应当有5人以上为发起人。国有企业改建为股份有限责任公司的，发起人可以少于5人，但应当采取募集设立方式。［8］这说明，法律不允许一人设立股份有限公司。
(二).我国一人有限责任公司实际广泛存在性
除明确规定“国有独资公司”一节，公司法要求有限责任公司由两个以上五十个以下股东共同出资设立，股份有限公司应有五个以上发起人，可见我国禁止设立一人有限责任公司。但在实践中，我国存在着大量的一人公司，表现如下：
首先，公司法允许股份或股票的自由转让，并且没有规定当出现因转让而产生一人股东情形时公司必须解散，可见公司法默认一人公司的存续。
其次，《外资企业法实施细则》规定，外国的公司、个人可以在我国开办外商独资企业，其组织形式主要是有限责任公司，若该外资企业由一个外国法人或个人投资，则该企业就构成了一个一人公司。《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》规定，投资的各方可以向其中的一方转让自己在企业中所占的股权或份额，这样，受让了其他各方投资的投资者就成为公司唯一的股东，该企业也成了一个公司。
最后，在进行公司设立登记时，为了应付法定要件，有些个人就把家庭成员或未出资的亲戚、朋友列为股东，也不向股东签发出资证明书；有些企业则干脆与其具有法人资格的分支机构共同投资，这些被批准设立的公司实际上是一人公司。也有些个人或企业自己占有公司注册资本的95％以上，其他股东仅做些象征性投资，这类公司无异于西方实质上的一人有限责任公司。
(三)对我国一人有限责任公司现状评价
国家测绘局


关于编制2010年中央部门预算的通知
　　
国测财字〔2009〕18号


局所属各单位：


　　为做好我局2010年部门预算编制工作，根据《财政部关于编制2010年中央部门预算的通知》（财预〔2009〕65号）精神，现就2010年部门预算编制工作通知如下：


　　一、2010年预算编制工作的总体要求


　　各单位要加强领导，精心组织；要认真学习和领会财政部的有关文件精神，掌握预算编制内容、程序和方法，扎扎实实做好本单位预算编制的各项工作，提高预算编制工作质量，确保预算编制工作顺利完成。


　　二、2010年预算编制的主要内容和方法


　　（一）收入预算的编制


　　收入预算编制的内容包括：财政拨款收入、上级补助收入、事业收入、事业单位经营收入、附属单位上缴收入、其他收入、上年结转以及用事业基金弥补收支差额等。各单位在编制收入预算时，应根据近几年单位收入情况和2010年收入增减变动因素等进行综合测算，确保收入项目完整、收入预算准确。


　　（二）基本支出预算的编制


　　基本支出预算包括人员经费和日常公用经费两部分。人员经费包括：工资福利支出、对个人和家庭补助支出；日常公用经费包括办公及印刷费、水电费、邮电费、取暖费、物业管理费、交通费、差旅费、维修费、会议费、培训费、福利费、专用材料费、办公设备购置费、交通工具购置费、其他费用等支出内容。


　　要根据《中央本级基本支出预算管理办法》（财预〔2007〕37号）的要求，从严编制基本支出预算，严格控制基本支出的开支范围和开支标准。各单位在“一上”预算时继续编报基本支出预算，原则上应按上年预算批复数编报。对人员变动等原因引起基本支出水平变化的，要做出详细说明，并提供相关证明材料。对2010年部门基本支出公用经费，财政部将在根据部门编制内增人增支和公用经费正常增长情况核定部门公用经费的基础上，统一压缩5%。


　　（三）项目支出预算的编制


　　要根据《中央本级项目支出预算管理办法》（财预〔2007〕38号）和我局《关于编制2009年测绘部门项目支出预算》（国测财字〔2008〕4号）的要求，结合《国家测绘局项目支出预算编制指南》和《国家测绘局项目支出预算评审指南》的有关规定，从严编制项目支出预算。各单位申报的2010年项目支出预算，除党中央、国务院已确定的重大支出及科学等重点支出外，其他项目支出预算原则上按照零增长控制（不包括国家发展改革委安排的基本建设支出）。各单位要切实提高项目申报质量，申报的项目要符合2010年测绘事业发展规划、专项工作计划、本单位重点工作安排以及我局有关要求等；要加强对申报项目的遴选、论证、审核和排序工作，逐步实现项目支出预算管理的规范化和程序化；要细化项目预算编制，确保预算从基层单位开始编制，提高预算编制的科学化和规范化程度。


　　“一下”预算控制数下达后，各单位要相应调整项目申报书相关内容，并对本单位“一下”项目支出预算控制数，按照自下而上逐级编制的方法，编制项目支出经济分类预算，随“二上”预算一并报送我局。


　　（四）严格控制一般性支出


　　要认真落实党政机关厉行节约的有关要求，严格控制一般性支出。2010年各单位安排用于出国、车辆购置及运行、公务接待等方面的支出，不得超过2009年调减三项经费预算后的规模。


　　三、预算编制的工作重点和编报要求


　　（一）加强对行政事业性收费预算的管理


　　我局纳入预算管理的行政事业性收费项目包括：测绘成果成图资料收费、测绘产品质量监督检验收费、测绘仪器检测收费等。各单位在编制以上收入预算时，要根据相关政策规定，如实编报，并按照收入收缴制度改革的要求，在取得收入时要及时足额上缴国库，严禁截留、挪用、坐收坐支。对发生的成本性支出，按照配比原则，编制专项工作项目预算（收支两条线成本性支出），申请财政拨款。


　　（二）进一步做好绩效考评工作


　　2010年，我局将在“收支两条线成本性支出”、“测绘宣传”项目绩效考评工作的基础上，继续推进绩效考评工作。各单位要根据《中央部门预算支出绩效考评管理办法（试行）》（财预〔2005〕86号）的规定和要求，本着积极稳妥、先易后难的原则，选择一或两个预算项目，稳步推进本单位绩效考评工作；对考评过程中发现的问题，要认真总结原因，及时调整和优化本单位预算支出的方向和结构，提高预算资金的使用效率。


　　（三）加强财政拨款结余资金的管理


　　要按照《中央部门财政拨款结余资金管理办法》（财预〔2006〕489号）的要求，加强对财政拨款结余资金管理。在编制2010年部门预算时，事业单位预计至2009年底财政拨款基本支出累计结余资金，全部要在预算报表中作为财政拨款结余资金反映；对2009年执行可能产生的专项结余，要做到充分预计，并按要求填报。同时，详细说明结余资金情况和原因，提出统筹使用结余资金的措施。结余资金应首先用于2009年延续项目，仍有结余的，再考虑安排新增项目，切实提高财政拨款结余资金的使用效率。


　　（四）认真编制政府采购预算


　　要认真做好政府采购预算编制工作。使用财政性资金，并列入政府集中采购目录的项目，以及2010年项目支出预算中50万元以上的货物或服务项目和60万元以上的工程项目，要如实编报政府采购预算。


　　（五）认真编制住房改革支出预算


　　要严格按照财政部关于编制2010年中央行政事业单位住房改革支出预算的有关要求，认真如实填报“中央行政事业单位住房改革支出预算表”（预算16表）。在编制住房改革支出预算时，应优先消化住房改革支出财政拨款结余资金，动用公房出售收入和其他资金。


　　（六）进一步加强行政事业单位国有资产管理


　　要根据财政部公布的《行政单位国有资产管理试行办法》（财政部令第35号）和《事业单位国有资产管理试行办法》（财政部令第36号）的规定，进一步提高认识，加强领导，明确管理机构和管理职责，强化资产配置、使用和处置等环节的管理，建立资产管理与预算管理有效结合的机制，全面规范行政事业单位国有资产管理工作。所有使用财政性资金及其它配套资金购置车辆、单价200万元及以上的大型设备购置支出都必须编制新增资产配置预算，并在编报说明中对拟购置资产情况做详细说明。未按要求报送新增资产配置预算的，不得安排财政性资金用于相关新增资产配置。


　　（七）重视中央部门人员信息数据的填报工作


　　为进一步提高基本支出预算管理水平，财政部设计开发了“中央部门人员信息数据库”（以下简称数据库），从编报2010年中央部门预算起正式运行。数据库建设是加强人员信息管理，提高预算管理水平的重要措施。数据库中各类信息的填报质量，直接影响到各单位和广大职工的切身利益。各单位要充分认识数据库建设的重要性，本着以人为本的原则，如实反映相关信息，确保信息质量。


　　本数据库信息通过3大类、8张录入表采集，分别反映单位基本情况、人员信息、工资及津贴补贴信息。各单位将中央部门人员信息数据盘和有关文字材料在报送2010年“一上”部门预算时一并报送我局。


　　（八）要切实加强项目预算管理工作


　　为进一步加强对基础测绘项目预算的管理，提高项目预算编制的科学性，规范项目预算的立项申报和批复程序，我局完成了基础测绘预算项目库建设工作。从2010年起，各单位在编制项目预算时，要使用“测绘预算项目管理系统”软件编制（该软件可在国家基础地理信息中心网站上下载），待财政部下发中央部门预算编制软件后，可将该管理系统中的数据拷入财政部下发软件中。各单位所上报的项目将全部纳入该预算项目管理系统统一管理。


　　四、2010年部门预算的编报时间


　　2010年部门预算的编报时间安排如下：


　　（一）2009年7月10日前，各单位将编制的“一上”部门预算（预算01—18表和编制说明）一式两份（A3幅，附数据盘）上报我局，其中项目支出预算的申报文本只需报送电子文档。


　　（二）2009年11月20日前，各单位应根据我局下达的预算控制数编制“二上”部门预算（预算01—18表和预算编制说明），一式两份（A3幅，附数据盘）上报我局。


　　附件：1．财政部关于编制2010年中央部门预算的通知（略）


　　2．财政部关于填报中央部门人员信息有关事项的通知（略）

　　


　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　国家测绘局


　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二〇〇九年六月二十二日