从一起盗窃案引发的
刑事公诉风险问题的思考

作者：贺轶民
单位：北京市朝阳区人民检察院研究室
电话：010-65014161

一般来说，由于民事诉讼调整平等主体的权利义务关系，双方当事人的诉讼风险容易引起关注，特别是涉及诉讼标的额较大时，相应的诉讼费用更为突出。而刑事公诉是由检察机关代表国家来履行职责，这之前侦查机关还进行了大量的调查取证工作，因此，公诉机关的刑事诉讼风险很容易不被重视。但是，随着法院审判中心主义的兴起，法院进行刑事庭审判决时担任居中裁判的角色越为彰显，检察机关的公诉风险研究也就显得较为重要。
一、一个刑事公诉风险的典型案例
郑某某盗窃一案中，被告人郑某某幼年父母双亡，由其姑妈王某抚养成人。王某有一子王甲、一女王乙。2000年郑某某随王某来京做小生意，和王某、王甲、王乙一起生活，并受雇于王某，由王某每月发给其工资。后来王某欠郑某某工资1000余元没发放，郑某某便偷偷将王乙床铺下的存折拿出去到银行取出1万元人民币，被王乙告发归案。公安机关侦查完毕移送检察机关审查起诉，检察机关根据王某某、王甲、王甲妻子等的证人证言和存折以及被害人王乙的陈述，认定盗窃事实成立，且不属于《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款第四项中“偷拿自己家的财物或者近亲属的财物，一般可不按犯罪处理，对确有追究刑事责任必要的，处罚时也应与社会上作案的有所区别。”规定的情形，因此依法提起公诉。在法院审判时，王甲、王甲妻子的证言发生变化，王乙作为案件被害人也请求检察机关不要追究郑某某的刑事责任。这样，案件的发展将检察机关推向了一个尴尬的境地。原本事实清楚的案件却因证人翻证导致指控无力，最后法院宣判被告人郑某某无罪。
二、案件反映的公诉风险原因
一般来说，公诉风险产生的原因主要是证据的变化风险和指控罪名不准确的风险，这种风险对每一个刑事案件来说都是客观存在的，只是对有些类型的刑事案件表现得更为突出，比如本案所涉及的亲属之间的轻微刑事案件。
1、犯罪事实主要依靠亲属间证人证言建构的证据体系，在案件当中随着诉讼程序的推进出现较大的变化。郑某某盗窃一案中，虽然王乙等都不是其法律意义上的近亲属，但是他们生活在一起且又有血缘关系，王乙到公安机关报案时可能也是出于一时的激愤，这样由于各种复杂因素的作用，其本人往往事情一过就后悔，或者在亲属的影响下也不得不放弃原来要追究郑某某刑事责任的念头。因此，证人证言的变化和无罪判决的做出也就在所难免。
2、检察机关执法观念的问题。违法必究是沿袭已久的一个执法理念，检察机关打击和惩罚犯罪往往集中反映在追诉效率上。在这种执法观念的指导下，从侦查人员到检察官往往更为关注有罪的证据，而忽视了无罪证据的搜集与固定。事实上，郑某某盗窃一案的公诉风险从一开始就存在，这种亲属之间的盗窃行为，事发现场一般只有亲属在，而亲属之间的有罪证言很不稳定，往往会掺杂一些主观情感，有罪证言向无罪证言转化的倾向总是存在。国家的公权力介入这种亲属关系之间去追究轻微的刑事犯罪往往出力不讨好。正是由于该案的证人证言本身就有很大的不稳定性，利于被告人的证言趋势总是存在的。这样，检察机关在审查起诉时如果没有对这种证言趋势的发展概率做出正确的评价，简单地处理为有罪追诉的模式无疑会加大案件的追诉风险。
三、此类案件公诉风险的应对
此类案件的公诉风险问题相对比较集中，研究其应对策略有益于为解决一般案件的公诉风险探索出一个积极的处理模式。
1、树立恢复性司法理念，谨慎起诉。司法的最终价值在于对社会关系的维护。这至少又包含两层含义：一是通过司法来建构尚未建立的社会关系；二是通过司法来修复被破损的社会关系。毫无疑问，案例中郑某某的行为已经对与其生存相关的社会关系造成了一定的破坏，但是这种破坏了的社会关系完全不是只有通过司法机关才能修复。事实上，通过相关关系人的调解，被害人王乙也已经出现了欲放弃诉讼的念头，这时检察机关的追诉就应当谨慎，要提前做好证人翻证的防范性工作，避免陷入“两头冷中间热”的尴尬境地。比如，对被害人的心态要正确把握，对与此相关的关系人的证言要确实固定好，细化案件的各种证据，切断证言变化的可能。
2、建议被害人自诉或者作不诉处理。根据案件在不同诉讼阶段采取相应的处理方案，及时消化各种有可能引发的矛盾。比如，在案件的受理阶段，应当建议被害人自诉，这样给被害人以充分的自由处分权，避免检察机关生硬介入后的种种弊端。如果案件已经到了审查起诉阶段，经过调解使得被告人认识了行为的错误，同时被害人也愿意接受被告人的弥补措施，对这类犯罪危害不大的案件应当采取不诉处理。
3、如果被害人坚决要求起诉，应当协调法院建立快诉快审的司法渠道。对待这种证人证言极易发生反复的轻微刑事案件，可以和法院进行协调，采取快诉快审的简易审方式，快速判决、快速结案；同时建议刑罚时采取社区矫正的方式，一方面有利于证人证言的稳定，另一方面也有利于防止社会摩擦的加剧。
4、在“强化法律监督、维护公平正义”的思想指导下，树立案件的诉讼风险意识，节约司法成本。检察机关要适应新的形势，树立起诉讼风险意识，这样才能确保法律监督的效果，真正维护好社会的公平正义。郑某某盗窃一案，从公安机关大量的侦查取证工作，到检察院的审查起诉，最后法院判决无罪又引起检法两部门检委会、审委会的大量司法性工作，司法成本在这个诉讼过程当中消耗非常大。从这个意义上说，动用如此大的司法成本，必须计算相应的诉讼风险，尤其是要充分注意具体案件的刑事追诉目的。如果仅仅因为诸如亲属之间的轻微刑事犯罪，就过于奢侈地消费有限的法律资源，这是完全没有必要的。因为这类案件的刑事审前程序完全可以实现比刑事追诉更为有效的法律价值和社会价值。因此，审查起诉部门必须适应检察工作不断发展的需要，树立刑事公诉的诉讼风险意识，从而有效节约司法成本，实现司法资源的最优化。


浙江省丽水市人民政府


丽水市城市户外广告设置规划管理规定

丽政令〔2006〕44号


　　《丽水市城市户外广告设置规划管理规定》已经市政府第9次常务会议审议通过，现予发布，自2006年10月1日起施行。

　　

　　 　　二○○六年八月十四日

　　丽水市城市户外广告设置规划管理规定



　　第一条　为进一步规范城市户外广告的设置规划管理,促进户外广告业健康有序发展，依据《中华人民共和国广告法》、《广告管理条例》、《户外广告登记管理规定》、《浙江省广告管理若干规定》、《浙江省城市市容和环境卫生管理实施办法》等有关法律、法规和规章的规定以及丽水市城市总体规划和《丽水市区户外广告管理办法》，特制定本规定。

　　第二条　本规定适用于丽水市城市规划区范围内户外广告的设置和监督管理。

　　第三条　根据城市不同区域的功能、地理环境、文化氛围和商业特点，将城区户外广告的设置区域划分为：

　　（一）禁止设置区域：市行政中心区、灵山寺风景区、三岩寺风景区、南明山风景区、白云山森林公园、塔下名胜公园、酱园弄谭宅、中共浙江省委机关旧址、南明门、古城墙等国家机关、风景名胜区和文物保护单位及建筑控制地带。

　　（二）控制设置区域：各类广场、文教园区、江滨公园、万象山公园、处州公园、中心公园、丽阳门公园、古城岛公园、枇杷屿旅游公园、植物园、省道国道入口等区域及建设控制地带。

　　（三）一般设置区域：除禁止、控制区域以外的区域。

　　今后，随着城市经济社会文化的发展，由相关职能部门制定户外广告设置区域划分调整方案，经丽水市城市户外广告设置规划管理联席会议审议后执行。
　
　　第四条　主要户外广告设置区域规划

　　（一）城区出入口地域：户外广告设置要与城市入口景观元素有机结合，综合考虑城市户外广告的社会效应，注重户外广告景观设计布局的艺术化、风格化。

　　（二）瓯江两岸区域：户外广告设置要注重整体效果，与自然景观、人文景观和谐相处、相得益彰。鼓励使用霓虹灯、电气招牌广告。使广告与城市灯光夜景等达到和谐统一，展示城市的安定、康乐、繁荣。

　　（三）文教园区：户外广告设置要围绕增强人文气息加以布局和设计，使城市户外广告景观与文化有机融合在一起。以具有文化品位的公益广告为主，展现文教区清静、高雅、整洁、文明之风采。

　　（四）重点商业区块：户外广告设置要充分考虑现代商业文化氛围的营造。户外广告以步行者为主要宣传对象，要求标准统一，形式新颖，品质精良，内容健康。鼓励使用霓虹灯、内显灯箱、橱窗等广告形式，以发挥户外广告塑造与丰富城市景观的独特作用。

　　（五）水阁、天宁工业园区、富岭规划工业用地和绕城公路：该区域宜设置适量的企业形象和品牌广告，形式上以双面高炮广告为主，以塑造我市驰著名商标企业形象和优势产业、品牌形象。

　　第五条　禁止利用以下交通安全设施、交通标志标牌设置规划户外广告：

　　（一）交通指路牌；

　　（二）交通标志标牌；

　　（三）交通信号设施；

　　（四）交通执勤岗位设施；

　　（五）车行道隔栏；

　　（六）人行道隔栏；

　　（七）道路绿化隔离带护栏；

　　（八）人行天桥护栏；

　　（九）道路、桥梁、隧道收费口防撞墙；

　　（十）其他交通安全设施或交通标志标牌。

　　第六条　有以下情形影响市政公共设施、交通安全设施，交通标志标牌使用的，禁止设置规划户外广告：

　　（一）交通安全设施和交通标志标牌10米范围之内的；

　　（二）遮挡交通信号、交通标志标牌的；

　　（三）距离除公交车候车亭外的公交站牌、路名牌、消防栓、出租汽车招牌等公用设施5米范围之内的；

　　（四）在工程管线、高压电力架空线安全运行用地范围之内的；

　　（五）距离城市道路，公路的停车线10米范围以内的；

　　（六）其他影响公共设施、交通安全设施、交通标志标牌使用的情形。

　　第七条　有以下情形妨碍生产或居民生活，以及损害市容、市貌或建筑形象的禁止设置规划户外广告：

　　（一）跨越城市道路、公路设置的；

　　（二）在宽度不足4米的人行道上设置的；

　　（三）在建筑物外墙、顶部设置实物广告的；

　　（四）设置广告遮挡窗口的（重点商业区块且二、三楼为商业用房的除外）；

　　（五）在建筑物上附设户外广告的设置有损建筑物形体轮廓线和建筑立面形象的；

　　（六）在透空围墙上设置的；

　　（七）在坡屋顶建筑物或具有艺术特色的建筑物顶部设置的；

　　（八）在十八层或50米以上的建筑物或构筑物屋顶上设置的；

　　（九）在建筑主体三层以上的层与层之间的窗间墙上设置的；

　　（十）在骑楼的立柱上设置的；

　　（十一）在店门及店门外的立柱上张贴的；

　　（十二）利用空气动力伞、滑翔机进行广告宣传的；

　　（十三）其他妨碍生产或居民生活，及损害市容、市貌或建筑形象的情形。

　　第八条　禁止利用行道树或绿地设置规划户外广告：

　　（一）依附于行道树设置或户外广告设置可能影响行道树生长的；

　　（二）户外广告设置严重遮挡绿化景观的；

　　（三）其他利用行道树或毁损绿地的情形。

　　第九条　其他禁止设置规划的情形：

　　（一）在城区各商场（店）、宾馆（旅社）、酒店、写字楼、住宅、道路、桥梁、绿化带、建筑工地等处悬挂巨幅布幔的；

　　（二）利用通讯、电力设施设置的（经市人民政府批准的重大活动除外）；

　　（三）设置、发布铁皮油漆广告的；

　　（四）利用跨江大桥设置的；

　　（五）在未规划设计广告位的建筑物上设置大型户外广告的；

　　（六）在城市大型公共建筑、标志性建筑上设置的;

　　（七）在公共广告栏以外的建（构）筑物、树木、电杆、灯杆等处张贴广告或散发印刷品广告的。

　　第十条　大型户外广告的界定标准为30平方米（含30平方米）以上。

　　第十一条　实物造型户外广告设施设置仅限于商业步行街、广场，或面积较大的绿地。

　　第十二条　在已制定街景规划的路段设置户外广告的，必须符合街景规划要求。

　　第十三条　对批量设置的户外广告，在发布户外广告的相同时间内和同等质量上，其公益广告的面积比例不得少于10%。

　　第十四条　大型展销展示活动、文体活动的户外广告设置，必须编制详细的设计方案；活动结束后，按谁组织主办、谁负责拆除的原则，在24小时内自行拆除。

　　第十五条　原经过许可设置的户外广告在期限内不得空置，必须及时发布经审批同意的同等质量公益广告或予以拆除；期满后必须重新经过审批。

　　第十六条　建立丽水市城市户外广告设置规划管理联席会议制度；各职能部门的具体职责分工按照市政府建立联席会议制度的文件规定执行，市工商行政管理局做好联席会议的牵头和日常管理工作。

　　第十七条　市工商、建设规划、公安、城管执法、交通、环保、水利、林业等行政执法部门，要依照国家法律、法规和省政府规章的有关规定，依法履行对户外广告设置的规划管理和监督检查。

　　对违反本规定的行为，由相关行政执法部门依据相应的法律法规予以监管和查处。

　　第十八条　 本规定自2006年10月1日起施行。

　　附件：丽水市城市户外广告设施设置技术规范

　　丽水市城市户外广告设施设置技术规范

　　本技术规范适用于丽水规划区内设置户外广告的设计、安装以及相关维护管理活动的具体要求。

　　1．制定技术规范引用的法律、法规依据

　　1.1《城市市容和环境卫生管理条例》（国务院第101号令）。

　　1.2《关于加强户外广告、霓虹灯设置管理的规定》（建设部1996年文件）。

　　1.3《城市容貌标准》（建设部〔1986〕306号令）。

　　1.4《浙江省广告管理若干规定》（省政府第125号令）。

　　1.5《浙江省城市市容和环境卫生管理实施办法》（省政府51号令）。

　　1.6《丽水市区户外广告管理办法》（市政府第6号令）。

　　2．户外广告设施设置的基本要求

　　2.1城市道路、广场、城市绿地及街头空地等公共设施设置户外广告的基本要求。

　　2.1.1户外广告设施的设置应当做到数量适当、间距合理、美观大方，不妨碍道路交通安全与畅通，并与道路景观及周围环境相协调；

　　2.1.2人行道宽度不足4m不宜设置广告设施，广告设施沿人行道的纵向间距不得小于20m，广告设置宽度不得大于人行道宽度的五分之一；

　　2.1.3道路上的户外广告设施严禁遮挡交通指示牌、信号灯、路牌等交通设施，并不得使用与交通设施易混淆的色彩；不得影响市政、交通设施和残疾人设施的使用；

　　2.1.4大型绿地上设置广告设施不得影响绿化生长，不得遮挡绿化景观；

　　2.1.5绿化带、路灯杆、电杆、交通牌杆、城市桥梁（主桥和引桥）等公共设施上不得设置广告设施；

　　2.1.6实物造型户外广告设置占地面积应≤1m2，宽度不大于人行道宽度的五分之一，高度应与宽度相协调；

　　2.1.7依附于公交车亭的户外广告设施设置的基本要求；

　　a) 广告牌面不得设在候车亭的顶部；

　　b) 广告牌单幅面积应≤4.5m2；

　　c) 不得有碍乘客观看站牌，不得影响人流交通的顺畅和道路视觉的通透。

　　2.1.8立杆式户外广告设施设置的基本要求；

　　a) 立杆杆径应≥0.08m及≤0.15m；

　　b) 立杆外沿距人行道侧石外沿应≥0.4m；

　　c) 牌面外沿距人行道侧石外沿应≥0.2m；

　　d) 牌面底部离人行道地面高度应≥2.5m；

　　e) 牌面（单面）面积应≤2m2，单边长度应≤2m。

　　2.2依附于建筑物（构筑物）的户外广告设施设置的基本要求。

　　2.2.1外挑式广告设置的基本要求；

　　a) 广告设置高度不宜超过12m，严禁超过建筑物顶部高度，厚度应≤0.3m；

　　b) 广告设置底部离地面的净空高度应≥3m；

　　c) 外挑式广告设施，外挑距离应≤1.2m，板面宽度应≤1m，与高度比例相协调，牌面不得超出经营场所范围，外挑部严禁对周边单位及个人造成妨碍。

　　2.2.2附着式贴面户外广告设施设置的基本要求；

　　a) 广告设施上沿不得超过屋顶高度，宽度不超过建筑物两侧；

　　b) 广告设置凸出墙面距离不得超过0.3m；

　　c) 在建筑物外墙设置广告严禁遮挡窗口以及不影响建筑物整体造型。

　　2.2.3建筑物顶部户外广告设施设置的基本要求；

　　a) 不得妨碍相邻建筑的单位及个人的日照，高度应≤5m；

　　b) 坡屋顶、屋顶造型独特的建筑物顶部严禁设置广告设施。

　　2.2.4店名店牌设置的基本要求；

　　2.2.4.1水平式店名店牌；

　　a) 沿街店名店牌（大型商场除外）原则上实行“一店一牌”，鼓励设置霓虹灯和内显式灯箱，不得遮盖建筑物立面的采光窗及建筑物的整体造型；

　　b) 原则上只能设置在建筑物二层窗台线以下，高度不超过1.5m，凸出墙面的距离不超过0.5m，牌面长度不得超出外墙面，要求整齐划一，上下平齐，长度、宽度、色彩与建筑物相协调；

　　c) 单层坡屋顶建筑上不得设置遮挡屋檐的店招店牌。

　　2.2.4.2垂直式店名店牌；

　　a) 牌面的外沿距建筑物立面应≤1.2m，下沿距地面应≥3m，户外店招店牌的厚度应≤0.3m；

　　b) 设置牌面的位置应为该店的经营场所范围的外墙内与建筑物相协调。

　　2.3大型立柱户外广告设施设置的基本要求。

　　2.3.1大型立柱户外广告设施必须采用单柱式两面体或三面体结构，柱体直径应≥0.5m；

　　2.3.2大型立柱户外广告设施宜设置在城市入口，高速公路两侧，过境公路红线15m以外，城市河道驳坎外侧10m以外；

　　2.3.3大型立柱户外广告板面外沿不得侵入人行道，离建筑物不得小于10m，牌面外沿距离道路红线应大于5m；

　　2.3.4大型立柱户外广告设施设置总高度不宜超过22m，单牌面最大尺寸不宜超过6×18m。

　　2.4临时围墙户外广告设施设置的基本要求。

　　2.4.1紧贴于围墙设置的户外广告设施厚度不得超过0.2m，牌面长度不得超出围墙外沿，总高度不超过围墙高度的2/3；

　　2.4.2设置于施工围墙内的广告设施牌面高度应≤6m，总高度应≤8m，并不得超出施工场地自身范围，建设项目竣工后须自行拆除；

　　2.4.3沿街围墙设置户外广告设施，其形式、图案、色彩应与周围街景、建筑物相协调。

　　3．大型户外广告设施制作、设计、安装的规定

　　3.1大型户外广告设施应由具备建筑结构设计资质的设计单位设计，施工图纸应盖有设计单位出图章。

　　3.2大型户外广告设施制作、安装应由具备建筑、安装施工资质的企业按设计图进行施工。

　　4．户外广告设施使用材料及维护保养的规定

　　4.1户外广告设施必须严格按设计图纸加工制作，不得更改制作材料；不允许使用废旧材料代替加工原材料。

　　4.2广告设施的面板、钢结构等零部件加工应按规定程序批准的图纸和技术文件制作加工，使用的焊条、螺拴、铆钉等材料必须符合国家有关规定。

　　4.3钢结构户外广告设施构件制作完成后必须进行防腐处理。

　　4.4户外广告设施钢结构防腐保养必须每年进行一次，发现有锈蚀、油漆脱落、龟裂、风化等现象时，应进行基底清理、除锈、修复、重新涂装。

　　4.5构建连接点（焊缝、螺旋、锚）应每年检查一次。发现焊缝有裂痕、节点松动时，应及时修补及坚固。

　　4.6对灯光、供电设备应每月维护一次，确保用电安全，对电线绝缘材料损坏，导线外露部分要及时包扎好，确保不发生漏电、不亮灯现象。灯光照明广告画面做到即损即修，确保市容景观安好无损。

　　4.7在大风雷雨季节和梅雨季节前，应对广告设施的钢筋结构、用电设施进行检查、加固，确保安全。